礦業領域 | 切記！礦業并購必須要知道的十大法律風險
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2018年，全球采礦業已宣布的并購交易共有1,349宗，金額863億美元，與2017年相比增長了60%，達到近五年來最高水平。2019年隨著金價上揚，又是黃金品種大肆并購的一年。國內礦產資源開發監管日趨嚴格，如環保的強監管，礦業權出讓收益制度的落實和執行，綠色礦山政策，社會保險繳納制度的調整等，給國內的礦業開發帶來了巨大的挑戰。很多中小礦業企業希望有實力礦業公司介入，解決企業經營困境。礦業并購一方面成為股東快速獲得投資回報的手段，另一方面也是企業實現擴張的重要途徑。但是礦業并購一般金額不菲，風險點多，一不小心就有可能遇到雷區。為此，樹人律師結合礦業并購實踐經驗，從收購方的角度，梳理了在國內開展礦業并購的十大法律風險，供礦業投資者參考。
礦業企業背負巨額債務主要是兩方面的原因：一是由于礦業項目前期投入大，企業自有資金有限，只能大量舉債，甚至不惜去借高利貸；二是股東賺到錢后又進一步投資，投資范圍廣，資金需求量又大，只好利用實體礦業企業去融資，拆東墻補西墻。
從主體來說，債務分為股東負債和標的公司負債。雖然股東負債貌似與標的公司無關，但是股東借款時大多會以持有的標的公司股權作為擔保，或者由標的公司承擔擔保責任。一旦股東無法按時還款，標的公司股權被凍結，影響交易中辦理股權過戶，或者發生標的公司被債權人要求承擔擔保責任的情形。
從債務性質來說，一般可以分為金融機構借款、民間借貸、欠付職工款項、欠繳稅款、經營性欠款（如欠付工程款設備款等）等。
從債務是否在資產負債表上體現，可以分為表內負債和表外負債。
從債務是否已經確定的角度，可以分為已經確認的負債和或有負債。
之所以對債務做了這么多分類，是因為礦業企業的負債一般金額大，類型多，從多個角度去調查核實，有利于搞清企業的真實負債情況，就可以在收購過程中對債務清償提前做好安排，或者與債權人進行協商，保證交易的順利進行。避免出現交易過程中，一會兒股權礦權被凍結了，一會兒新增很多訴訟，事先不知情又要籌集資金去解決的情況。
樹人律師在對采礦權轉讓合同糾紛案件進行梳理的過程中發現，被認定采礦權轉讓合同無效的案件占據采礦權轉讓合同糾紛案件總量的27%。而轉讓方未取得采礦許可證又成了導致合同無效的首要原因，占比為64%。也就是說在礦業交易中，轉讓方并未取得礦業權這種情況并不罕見。
那么是不是標的企業取得了礦業權，礦業權登記在公司名下就表示沒問題了呢？也不盡然。畢竟請求確認合同無效是不受訴訟時效限制的。例如標的企業從甲公司受讓了礦業權，但是后來發現存在導致合同無效的情形，這將導致可能會返還礦業權的法律后果產生。因此，在并購中一定要對礦業權取得的合法性重點核查，查清礦業權的來龍去脈，保證合法擁有礦業權，這是決定實施并購的前提。
我們經常會見到一些企業擁有的礦業權已經過期了，有的甚至已經過期兩三年了。企業通常會說沒問題，只要資金到位礦業權就可以延續。這種情況下，建議并購方要對礦業權未能延續的原因進行核查，判斷延續有無實質障礙。例如，根據國家規定，無論是探礦權還是采礦權，均需要在礦權到期30日前提出延續申請，逾期不辦理的許可證自行廢止。如果企業未能在上述期限內提出申請，隨著國家對礦政管理日趨規范和嚴格，企業后續即使提交延續申請，也面臨不予受理的風險。
為了推進生態文明建設，堅持生態優先、綠色發展，國家加強了對自然保護區、風景名勝區、國家公園、生態紅線等禁止采礦區域內礦業權的清理力度。在礦業權延續時，也相應增加了規劃查詢要求。如果礦業權全部在保護區內，將無法獲得延續。為此，在盡職調查過程中，一定要前往自然資源、林業等主管部門，對礦業權是否涉及敏感區域問題進行落實。
2017年4月13日，國務院印發《礦產資源權益金制度改革方案》，提出在礦業權出讓環節，將探礦權采礦權價款調整為礦業權出讓收益。將現行只對國家出資探明礦產地收取、反映國家投資收益的探礦權采礦權價款，調整為適用于所有國家出讓礦業權、體現國家所有者權益的礦業權出讓收益。也就是說，礦業權價款是有條件的選擇性征收，同時滿足“國家出資”和“探明礦產地”兩個條件才可以征收礦業權價款。而礦業權出讓收益是國家作為礦產資源的所有人向礦業權人征收的權益金，其征收的范圍涵蓋了所有礦業權，不再界定國家是否出資，以及是否取得成果。2017年6月29日，財政部和國土資源部聯合發布《關于印發<礦業權出讓收益征收管理暫行辦法>的通知》，其中對價款和出讓收益的過度問題進行了明確。要結合礦業權的取得方式、是否繳納價款等方面來確定是否需要繳納礦業權出讓收益，某些情形甚至要追溯到2006年9月30日的剩余資源儲量作為儲量估算基準日征收出讓收益。另外，新增資源儲量也需要繳納采礦權出讓收益。
由于礦業權出讓收益基準價的制定交給了各地方礦產資源主管部門，導致各地公布的出讓收益基準價參差不齊，同一礦種在不同地區繳納的出讓收益相差較大，且出讓收益價格普遍較高，動輒幾千萬，大型礦山需要繳納幾億元更是家常便飯。
因此，在收購礦山時，一定要對是否需要繳納礦業權出讓收益、繳納的數額進行核查。避免因未能考慮日后會發生該筆成本，從而影響了并購標的的盈利能力，最終導致并購交易實質失敗的風險。
有些礦山的實際開采礦種與登記礦種并不一致。例如登記是鉛礦，實際是金礦。收購者可能認為自己是賺到了，但是轉讓方在作價時一定是以價值高的資源來作價的，除非他自己也不知情。一旦發生此類情況，其后果是什么呢？
我國對開采礦種實行登記制度，如果主礦種發生變化，需要辦理變更登記，否則超出許可證規定的礦種（共生、伴生礦種除外）進行采礦，可能構成非法采礦罪。但是，變更礦種需要依據經評審備案的儲量評審意見書提出申請，這就需要進行地勘工作、編制儲量核實報告，需要一定的時間。如果涉及開采總量控制的礦種，還需履行專家論證、公示程序。如果是石灰巖等第三類礦產那更麻煩了，因為根據規定第三類礦產不允許變更礦種。此外，新增礦種還涉及繳納礦業權出讓收益的問題。所以即使收購標的是一宗采礦權，除了需要核查是否有資源能否開采的問題，也要關注開采之后能否銷售的問題。
這種情況在股東涉及地勘單位時比較常見。地勘單位發現了優質資源，民營企業想拿過來進行開發。如果是單純進行礦權轉讓可能無法評估出較高價值，地勘單位的利益無法最大化。為此，在雙方合作時，一般設置地勘單位的股權在任何條件下不得稀釋等條款。這種情況下，收購方需要充分考慮該等安排對后續投資的影響。樹人律師在諸多的并購交易中均發現了該類條款的安排，導致合作一方被該條款折磨的筋疲力盡，油盡燈枯，無力發展；地勘單位也發現該條款不合適，限制了合作企業的再融資，但再想去修改又會被國有資產監管的制度所限制，只能眼睜睜看著一個好項目沉寂在那里，無法開發達產。
礦山、選廠（含尾礦庫，下同）建設項目的審批/核準/備案，以及驗收手續是否齊全，直接影響企業能否進行礦山建設以及生產，何時能夠收回投資的問題。通常表現在以下幾個方面，一是應當履行的審批手續，企業未予履行；二是國家規定或標準變化，需要重新履行審批手續；三是由于工程逾期未開工，已經取得的批準文件失效需要重新履行審批手續。
我國實行土地用途管制制度，嚴格限制農用地轉為建設用地，控制建設用地總量，對耕地實行特殊保護。企業的礦山、選廠占用土地的，應當依法履行建設用地審批手續。如不按規定使用土地，存在被限期拆除建筑物、恢復土地原狀及被處以罰款的風險。屆時，將影響企業的正常生產。雖然國家在采礦用地使用方式上開辟了一些新模式，例如臨時用地、租賃用地、租讓結合的方式，但是土地性質是否符合用于礦業項目的條件，能否獲得用地審批仍然是盡職調查階段的重點內容。
《國土資源部關于完善礦產資源開采審批登記管理有關事項的通知》（國土資規〔2017〕16號）中規定：采礦權在有效期內因生態保護、安全生產、公共利益、產業政策等被縣級及以上人民政府決定關閉并公告的，由同級國土資源主管部門函告原登記管理機關。根據該規定，不符合產業政策的，政府有權決定關閉采礦權。另外，為了化解過剩產能及集約開采的需要，除了礦種最低生產規模外，對部分礦種的生產規模還有特殊限制或更高要求。這些問題都需要核查清楚，否則即使投入再多資金也無法恢復生產。
總結
礦業并購中存在的風險還有很多，樹人律師僅僅是選取了一些常見問題。既然礦業并購風險這么多，那是不是就不要開展并購了呢？當然不是。正是因為存在這些問題，才給了收購方機會。除了核心不可觸碰的紅線外，大部分問題可以通過全面專業的盡職調查、交易模式設計、合理的交易安排、嚴謹的操作方案、有效的防范及應對措施化解風險。誰有能力解決問題，誰就能分享到未來礦山投產所帶來的收益。因此，提示廣大礦業投資者，在礦業并購中既要充分發現問題，又要積極化解風險，這樣方能保證交易的安全和高效，實現交易目的。
