施工企業和實際施工人有何區別呢？我們都知道，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中出現了一個概念叫“實際施工人”，那什么是實際施工人？實際施工人會給施工企業帶來什么的潛在法律風險？施工企業又該如何有效的提前防范這些法律風險呢？下面，一起來了解一下。

所謂實際施工人，通俗來說就是在工程現場真正進行工程施工的單位或個人，承包人與發包人訂立建設工程施工合同后，往往又將建設工程轉包或者違法分包給第三人，第三人就是實際施工人。實際施工人的概念主要是相對于名義上的施工人而言的,名義上的施工人一般是指與建設單位簽訂建設工程施工合同，但因掛靠行為、違法分包行為或轉包行為而未實際進行工程施工的施工企業。因此，實際施工人既包括掛靠施工的掛靠人(單位或個人)，也包括違法分包情形下接受分包的單位或個人，同時也包括非法轉包情形下接受轉包的單位或個人。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第十五條規定“因建設工程質量發生爭議的，發包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。”可見，實際施工人承包施工的工程質量出現問題及所造成的損失，施工企業需要與實際施工人一起承擔連帶責任或連帶賠償責任。

在實踐中，實際施工人進行工程施工往往需要勞務分包、聘用農民工、采購材料、租賃周轉材料、設備以及組織項目施工所需的資金，來實現人財物的配置，從而完成工程項目。這些行為多數情況下會導致欠付農民工工資、高額借款、違法轉包、分包等情形等出現，由此將會導致施工企業也需要對外承擔相應的民事責任，因此會被大量訴訟案件纏身，有時因第三人對施工企業采取保全措施，查封施工企業的銀行帳戶，甚至短時間內會影響到施工企業的正常運轉，影響到其他項目的資金使用;其次，施工企業承擔責任后，如果實際施工人資信狀況較差的情況下，施工企業的該部分損失往往不能從實際施工人處百分之百的追回。

與此同時，實際施工人施工過程中發生重大的質量、安全事故時，施工企業的相關負責人也可能會承擔相應的刑事責任。

除上述常見的法律風險之外，實際施工人在項目建設過程中帶給施工企業的潛在法律風險還有很多，那面對這些不可預見的法律風險，施工企業應當做到以下幾點，從而降低法律風險：

第一，選擇資信較好、經濟實力較強的實際施工人承包施工工程項目，避免采用掛靠、違法分包、轉包承建的建設工程。

第二，注重合同的重要性。一份好的合同，能夠在一定程度上降低很大的法律風險，施工企業可在協議或合同中背靠背轉嫁主合同風險，并在合同中描述發包人及施工企業的規定，要求實際施工人按照相關規定執行，對于實際施工人未能履行相關要求，在扣除相應費用的基礎上，施工企業可保留代為履行權，約定嚴格的懲罰機制。

第三，可在協議或者合同中明確約定,若實際施工人在列明的質量安全方面處理不當,行為對施工企業商譽造成影響時，施工企業有權采取相應的管控措施。并約定工程質量發生問題的糾錯機制和違約責任、未按規定違法分包轉包、逾期完工、未支付勞動者報酬或繳納相關保險等的違約責任，促使實際施工人按照約定履行合同義務，避免發生違約行為。

第四，可派駐專業人員常駐現場，避免實際施工人的疏忽導致相關進度、安全、質量問題發生。

第五，要求實際施工人人員人場施工前，對其人員資質及信息向施工企業進行報驗， 尤其針對現場負責人、質量安全管理人員、關鍵崗位操作人員、質檢人員及特殊工種人員，要嚴格核驗從業資質，符合要求才能允許入場施工。

粗俗來說，防范風險就兩句話，一是減少分包、轉包，避免多次分包轉包，二是簽訂一份“完美”的施工合同，規避法律風險。