隨著國家層面對于建設施工類項目中農民工工資保障措施進一步完善，無疑是對建設單位以及建設施工總包企業都提出了更高的標準以及要求，尤其是建設施工總包企業?，F實中建設施工總包企業會面臨上游建設單位未按照約定如期支付工程款、部分項目需要建設施工總包企業墊資，下游勞務分包單位現實情況中多數不具備勞務資質而且人員管理混亂、人員流動性大，基于此建設施工總承包企業就成為了重點關注對象，本文將從建設施工總承包企業的角度出發，提出在新規背景下的一些具體設想和操作方法。

第一條：需從企業自身考慮，慎重對待墊資項目

建設施工總承包企業要慎重承接墊資量大的項目。無論是承接政府工程還是房地產項目，對要求墊資、商票支付、以房抵款的，必須慎之又慎。65號文第十一條明確了按合同額1%-3%比例存儲保證金，將給墊資項目又添“新傷”。有些項目施工合同條款雖屬正常，但實際上建設單位缺乏支付能力或者在款項支付的流程設計上隱藏風險。有些地方政府財政收入無法支撐項目建設，拖欠巨額工程款，作為施工單位一方面將面對索要工程款進行維權，另一方面還需要解決欠農民工工資問題。所以，一切從企業自身角度考慮，在沒有大量資金支撐情況下，慎重承接需要墊資項目。

第二條：合同簽訂時應當注意事項

建設施工總承包企業要重視合同簽訂，特別是勞務分包合同及相關合同條款的約定。除了在與建設單位的施工合同中要明確工程款進度結算辦法，至少需要包含人工費用的支付約定，例如支付人工費的周期、支付日期、人工費數額或占工程款的比例等，更要重視與勞務分包企業的合同條款要約定具體、明確、完備。在以前，可能對于“背靠背條款”（即以上游建設單位的付款作為向下游分包方付款的前提和條件，在時間和比例上對應上游合同）一般認為有效，但是無論如何約定，只要農民工工資沒有拿到，施工單位都難逃其咎。部分建設施工總包企業把希望寄托在勞務企業的墊資和對農民工的管控上，這是極其危險的。如果與勞務公司洽談的確實需要勞務單位墊資，需要對以下事項進行明確：

1.明確地讓勞務公司把需要發放的最基本的農民工工資總額對應的款項支付至農民工工資專用賬戶（以墊資合同或借款合同），委托總包單位代發。

2.勞務公司的農民工屬于該公司的股東或者管理人員（近年來甚至有勞務公司的管理人員拿不到工資也去投訴讓總包單位支付的情形），具有明確的承諾書。

3.每月至少要支付農民工超過當地最低工資標準的工資，剩余部分以獎金或者其他方式按節點（施工進度或者時間節點）發放，但是運用此種方法要有一系列的合法的工資福利獎勵制度、勞動合同約定等資料作為支撐。否則可能違反“按月足額”支付的規定。

此外，在與勞務企業的合同中要明確有權代表總包單位簽字的人、權限、簽證、結算辦理程序等等，避免由于管理人員疏忽或故意，被勞務企業“策反”或“迷惑”，出具了損害總包單位利益的調價類資料。

第三條：總包企業的規范化

建設施工總承包企業要高度重視研究落實農民工工資保證金的新規定。65號文第十一條對存儲比例做出了明確規定。但該條款明確單個工程合同額較高的，可設定存儲上限，在同一工資保證金管理地區有多個在建工程的存儲比例可以下浮，建設施工總承包企業還可依據該文第二條，爭取用銀行類金融機構出具的銀行保函替代工資保證金，減輕資金壓力；第十二條明確連續2年未發生拖欠的新增工程應降低存儲比例，降幅不低于50%；連續3年未發生拖欠且按要求落實實名制管理和工資專用賬戶制度的，新增工程可免于存儲工資保證金。這些正向激勵要充分利用。同時，若存在拖欠工資的，存儲比例提高并可能被納入失信名單。而一旦被列入失信聯合懲戒名單等，按照人社部45號令第十條，將在招投標、融資貸款、稅收優惠、交通出行等方面受到嚴重限制，該文第十一條規定列入失信聯合懲戒名單的期限為3年，第十二條規定符合有關條件的可提前移除，但至少滿6個月，對于施工總包企業來說，6個月不能正常招投標可能就會面臨滅頂之災。所以對于新規定必須認真準確貫徹，堅決避免出現失信行為。

第四條：專用賬戶的設立以及賬戶內專用資金保護

根據53號文第六條之規定建設施工總承包企業應在施工合同簽訂之日起30日內開立專用賬戶，建設施工總承包企業必須依法建立農民工工資專用賬戶，65號文第10條要求經辦銀行在業務系統中對該賬戶進行特殊標識，并在相關網絡查控平臺等做出整體限制查封、凍結或劃撥設置。實踐中有的銀行工作不到位，未作出限制凍結設置，導致農民工工資專戶被法院通過網絡查控平臺凍結。若該賬戶被法院等司法機關因支付本項目提供勞動的農民工工資之外的原因被查封、凍結或劃撥的，建設施工總承包企業要及時依照國務院724號令第33條等條款以及人事部發93號文提出異議。

第五條：勞資專管員的設立

建設施工總承包企業必須按項目配備勞資專管員，加強相關資料收集。配備勞資專管員既是第724號國務院令的規定，也是現實工作的需要。勞資專管員除了對分包單位勞動用工進行監督管理等法定職責之外，同時肩負著收集保管與農民工工資發放有關的證據資料的重任。當農民工討薪事件發生后，無論是向勞動保障部門澄清還是后續依法處理，若沒有現場用工情況（實名制）、考勤、工資支付等資料，總包單位往往會吃虧。而且法規要求，用工管理臺賬要保存至工程完工且工資全部結清后至少3年。

第六條：加強對項目農民工的管理

建設施工總承包企業必須嚴格地落實農民工實名制管理?，F實中出現的討薪事件往往魚目混珠。有的甚至是某些為了謀取不當利益，用國家對農民工的特殊保護政策而“碰瓷”總包企業。一個大型的建筑工地農民工往往成百上千，如果總包單位針對現場施工人員管理不規范，對在本項目干活的農民工沒有嚴格的考勤簽到制度，出現農民工討薪時，常常無法確認這些人是否在該工地提供了勞務，具體是什么工種、干了多少天，甚至有時建設施工總承包企業有合理的懷疑但因為拿不出有力證據而吞下苦果。部分項目存在為了趕工期，勞務人員流動性大，工程竣工完成后出現了一系列討薪事件。為了保證建設施工總承包企業自身權益應當進行規范化管理，如進場出場刷卡、人臉識別，對工地每天干活的工人信息了如指掌，做到工地考勤，記錄完備，證據保存得當，在發生糾紛時可以提供有力證據支撐。故，無論現場情況是什么，都不要對實名制管理敷衍了事。

第七條：勞務費的發放

建設施工總承包企業必須將農民工工資依法代發至農民工本人的銀行賬戶。過去的做法常常是發給班組長或“包工頭”，但是按照現行法規一旦農民工本人沒有拿到工資，風險就已產生。如果由于各種原因確實要這樣做的話，應讓農民工提供本人親筆簽署委托班組長或民工頭代領工資的授權委托書，明確授權并做承諾，而且把身份證復印件、通訊方式附后備查。

法條鏈接

●《保障農民工工資支付條例》（國務院令724號，2020年5月1日起施行）（以下簡稱國務院724號令）

●《最高人民法院人力資源社會保障部中國銀保監會關于做好農民工工資專用賬戶資金和工資保證金被查封、凍結或者劃撥有關工作的通知》（人社部發【2020】93號，2020年12月25日起施行）（簡稱93號文）

●《工程建設領域農民工工資專用賬戶管理暫行辦法》（人社部發【2021】53號，2021年7月7日起施行）（簡稱53號文）

●《工程建設領域農民工工資保證金規定》（人社部發【2021】65號，2021年11月1日起施行）（簡稱65號文）

●《拖欠農民工工資失信聯合懲戒對象名單管理暫行辦法》（人社部令第45號，2022年1月1日起施行）（簡稱人社部45號令）