非金融企業債務融資工具公開發行法律意見書信息披露要點分析
非金融企業債務融資工具是指具有法人資格的非金融類企業在銀行間市場發行的，約定在一定期限內還本付息的信用債務融資工具，品種主要包括了短期融資券、中期票據和中小企業集合票據。本文將結合中國銀行間市場交易商協會發布的《非金融企業債務融資工具公開發行注冊文件表格體系》并結合筆者的實務經驗，向讀者介紹有關債務工具發行過程中法律意見書的制作及披露要點。
一、應聲明的事項
聲明事項屬于法律意見書的必備格式，它是幫助律師框定發表意見范圍，規避執業風險的重要手段，也是對閱讀者使用法律意見書方式的必要提示，不同用途的法律意見書根據其實際情況，聲明內容也會有所區別，但其基本內容均包含了如下內容：
（一）依據法律意見書出具日以前已經發生或存在的事實和我國現行法律法規和規范性文件發表法律意見。對于非金融企業債務融資工具公開發行而言，主要是依據《中華人民共和國公司法》《非金融企業債務融資工具管理辦法》（人民銀行令〔2008〕第1號）等法律法規和規范性文件進行撰寫。
（二）說明律師在出具法律意見書時已進行了盡職調查，法律意見書中不存在虛假陳述、誤導性陳述以及重大遺漏。
（三）律師對出具有關法律以建設的資料進行了必要的閱讀、核查、法律判斷，并據此出具的法律意見。
（四）說明意見書的出具基于委托人提供的資料，其所提供的資料均為真實、有效或委托人已承諾對真實性、準確性、完整性負責。
（五）說明法律意見書的用途。在非金融企業債務融資工具公開發行過程中主要是指同意將法律意見書作為本期債務融資工具注冊或備案必備的法律文件，隨同其他材料一同報送；愿意作為公開披露文件，并承擔相應的法律責任。
除上述基本事項外，非金融企業債務融資工具公開發行過程中亦可以對其他事項作出特殊說明，但說明不得違反律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，不得規避律師應當承擔的法定責任。
二、發行主體
發行主體即發行債券或票據的法人，針對非金融企業債務融資工具公開發行，律師應當對發行主體是否具有法人資格、是否為非金融企業、是否接受交易商協會自律管理、歷史沿革是否合法合規、是否存在法律法規、規范性文件及公司章程規定應當終止的情形等方面進行重點核查并發表明確的法律意見。
（一）發行人的法人資格主要從發行人的營業執照、市場監督管理部門的登記備案程序以及國家企業信用信息公示系統（https://www.gsxt.gov.cn/）等方面開展核查，確定發行人具有獨立的法人資格。
（二）發行主體不得是金融企業，律師在核查時可以通過核查發行人的營業執照、現行有效的《公司章程》中關于經營范圍和主營業務的記載，是否持有金融許可證或被金融監管部門認定為金融企業等層面出發，并結合發行人的說明與承諾進行核查。
（三）發行人是否接受交易商協會的自律管理，取決于其是否是交易商協會的會員，該律師需要通過交易商協會官方網站下載交易商協會的會員名單并對發行人進行確認，同時結合發行人的承諾進行核查。
（四）歷史沿革是否合法合規的問題是法律意見書的重要內容，也是律師在盡職調查過程中的重點關注對象。通過市場監督管理部門調查并取得企業有關的登記材料后，需要律師從公司設立之日開始，對公司歷次重大變更（包括增資擴股、股權轉讓、注冊資本變更、子公司并表情況等）開展核查，并對其文件的完備性，事實的合法性發表法律意見。
（五）公司的存續問題，除了檢索公司在國家企業信用信息公示系統（https://www.gsxt.gov.cn/）公示的信息、核查其是否被列入異常經營名錄外，還應當結合發行主體提供的材料及陳述判斷發行人是否存在依據中國法律法規、規范性文件以及公司章程規定需要終止或解散的情形，以及持續經營的法律障礙。
三、發行程序
發行程序即債券或票據的發行人是否已履行有關程序，包括內部程序及外部程序。發行人的內部程序根據其性質有所差別，除了董事會、股東會決議外，特殊性質的企業（如相關主體履行出資人職責的國有企業）可能還需要根據具體情況取得合規的內部批準程序。
外部程序一般指的是注冊或備案程序。該部分內容需要分情況討論——首期發行的，應明確本期債務融資工具須在交易商協會注冊后發行；額度內備案發行的，應結合《接受注冊通知書》的注冊額度及相關要求，對本次發行的合法合規性出具意見。
四、發行文件及發行有關機構
發行文件主要包括了本期債務融資工具的募集說明書、評級報告、法律意見書、審計報告。發行有關機構主要是由律師對債務融資工具的主承銷商、受托管理人發表意見。部分特殊品種的融資工具還需要進一步對審計機構進行核查并對律師事務所進行自查。
（一）募集說明書
出具法律意見書的律師需要對發行人及主承銷商共同編寫的募集說明書進行整體審閱，判斷募集說明書是否包含了發行所需要的全部要素、募集說明書中披露的有關內容是否符合相關法律規定，合法有效，并進一步核查募集說明書與法律意見書等其他發行文件中披露內容是否保持一致。完成整體核查后，律師需要對該募集說明書是否系按照交易商協會相關規則指引的要求編制，內容是否符合交易商協會相關規則、指引有關信息披露的規定，發行安排等內容是否符合相關法律法規的規定等內容發表明確法律意見。
（二）評級報告
主要是由律師對出具評級報告的評級機構是否具備相關資質，是否與發行人存在關聯關系開展核查，主要核查方式包括對證照資質的核查以及對相關人員的訪談以及取得機構的承諾。部分品種的融資工具可能不存在相關評級機構，需要律師據實披露。
（三）法律意見書
主要是由律師對自身所在的律師事務所及自身是否具備相關資質，是否與發行人存在關聯關系開展核查。該部分核查屬于自查事宜，要求律師及律師事務所務必做好底稿留存，以規范出具程序并應對可能到來的檢查。
（四）審計報告
主要是由律師對出具審計報告的會計師事務所及經辦注冊會計師是否具備相關資質，是否與發行人存在關聯關系開展核查，主要核查方式包括對證照資質的核查以及對相關人員的訪談以及取得機構的承諾。
（五）主承銷商的資質
主要是由律師對主承銷商是否具備相關資質，是否與發行人存在關聯關系開展核查。這里的資質核查包括本次發行的資格以及同類發行的資質，要求律師對主承銷商與發行人簽訂的《銀行間債券市場非金融企業債務融資工具承銷協議》、市場監督管理局核發的《營業執照》、中國銀行業監督管理委員會核發的《中華人民共和國金融許可證》以及是否為交易商協會會員單位進行核查，同時取得機構關于關聯關系的承諾。
需要注意的是，部分特殊融資項目不止一名主承銷商，可能存在聯席主承銷商，對于該等主體，需要參照主承銷商進行核查及披露。
（六）受托管理人的資質
主要是由律師對受托管理人是否具備相關資質，是否與發行人存在關聯關系開展核查。需要注意的是，部分特殊融資項目不存在受托管理人或受托管理人與主承銷商為相同主體，需要律師據實核查并披露。
五、與發行有關的重大法律事項及潛在法律風險
該部分內容需要律師與發行人、主承銷商、審計機構等進行溝通以確認有關內容，在此基礎上由律師對其合法合規性以及對發行是否會造成實質性障礙進行獨立判斷。
（一）募集資金用途
律師需要對募集資金用途是否合法合規、符合國家產業政策以及規則指引進行核查并發表明確法律意見。募集資金用于項目的，還說明項目在立項、土地、環評等方面的合法合規性。主要核查標準需要律師參考《非金融企業債務融資工具注冊工作規程》《非金融企業短期融資券業務指引》等并進行獨立判斷。
（二）治理情況
律師對發行人的內部治理開展全面核查，包括發行人是否具有健全的組織機構及議事規則，該組織機構及議事規則是否合法合規、符合公司章程；董事、監事和高級管理人員的任職是否合法合規、符合公司章程。核查上述內容后，如存在公司治理不健全的情況，還應說明是否對發行決議的有效性及本次發行造成影響。
（三）業務運營情況
律師對發行人的經營范圍、業務、主要在建工程是否合法合規、符合國家相關政策；近三年內是否因安全生產、環境保護、產品質量、納稅等受到重大處罰開展核查。除了對事實資料進行收集并披露外，還應當就融資行為是否因上述業務運營情況或其他原因受到限制發表明確意見。核查主體范圍包括發行人及其合并范圍內子公司。
（四）受限資產情況
律師對發行人是否存在資產抵押、質押、留置和其他限制用途安排，以及除此以外的其他具有可對抗第三人的優先償付負債的情況開展核查。如是，應說明其合法合規性及對本次發行的影響。核查主體范圍包括發行人及其合并范圍內子公司。
（五）或有事項
所謂或有事項即發行人在發行前可能存在的對外擔保、未決訴訟（仲裁）、重大承諾及其他或有事項。對于上述事項，律師需要從合法性和是否對發行存在影響兩方面開展核查并發表意見。核查主體范圍包括發行人及其合并范圍內子公司。
（六）重大資產重組情況
交易商協會對于重大資產重組的認定標準為“發行人劃撥、購買、出售資產的資產總額、資產凈額和收入占完成重組前一年發行人的資產總額、凈資產和收入的比例，三者之一超過50%的，一般可認為構成重大資產重組。”判斷有關資產變更情況是否屬于重大資產重組后，律師需要對重組程序及相應的投資者保護機制是否符合法律法規及規則指引要求，是否對發行主體資格及發行決議的有效性產生影響進行說明并發表明確意見。核查主體范圍包括發行人及其合并范圍內子公司。
（七）信用增進情況
需要律師說明信用增進機構資質、信用增進決議是否合法有效；信用增進協議或信用增進函是否合法有效，本期債務融資工具是否據此獲得合法的信用增進；由專業信用增進機構提供信用增進的，需就債券擔保責任余額、注冊發行人集中度指標等是否合規發表意見。部分融資工具不存在信用增進情況，需要律師據實進行核查并披露。
（八）存續債券情況
企業已在公開市場發行的其他品種公司債券或非金融企業債務融資工具可能會對企業的償債能力產生較大影響，且企業的債務違約行為也會影響企業的發行能力，因此，需要律師詳細核查并披露存續債券情況，包括是否存在發行的債務融資工具或其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續狀態。
（九）需要說明的其他問題
根據《非金融企業債務融資工具公開發行注冊文件表格體系》，交易商協會設定此類兜底問題，主要是考慮到不同發行人可能在資產、公司治理、實際控制等領域存在表格體系未列舉的，但可能對發行存在重大影響有關事宜，需要進行補充披露。該部分建議律師與發行人、主承銷商進行詳細溝通了解后進行披露。
六、對投資人保護相關內容發表法律意見
（一）律師對違約事件、違約責任、風險違約處置措施、主動債務管理、爭議解決機制等內容是否符合法律法規、規范性文件及自律規則，是否合法有效發表意見。上述內容主要是根據發行人、主承銷商在募集說明書等文件中對有關事項的約定進行核查，并發表明確的法律意見。
（二）律師對受托管理人聘任、受托管理協議約束對象、協議內容、生效條件等是否符合法律法規、規范性文件及自律規則，是否合法有效發表法律意見。該部分要求律師對相關交易文件進行逐條審核，并對關鍵條款發表明確的法律意見。
（三）律師對持有人會議機制、議案設置內容、表決程序、決議效力范圍等是否符合法律法規、規范性文件及自律規則，是否合法有效發表法律意見。該部分內容要求律師根據發行人、主承銷商在募集說明書、相關交易文件中對有關事項的約定進行核查，并發表明確的法律意見。
（四）律師對投資人保護條款添加情況、觸發情形和處置程序的約定是否符合法律法規、規范性文件及自律規則，是否合法有效發表法律意見。該部分內容要求律師根據發行人、主承銷商在募集說明書、相關交易文件中對有關事項的約定進行核查，并發表明確的法律意見。
七、總體結論性意見
該部分要求律師對法律意見書的內容進行高度概括，對發行人本次發行是否合法合規、是否符合規則指引、是否存在潛在法律風險明確發表總體結論性意見。
論述完畢的法律意見書需要經至少兩名經辦律師簽字并加蓋律師事務所公章、簽署日期后方可生效。
作者簡介
趙澤仁律師是華東政法大學學士，樹人所西寧金融證券部律師。趙澤仁律師致力于公司金融證券、債券業務等方面的研究。多次參與公司股權收購、政府專項債券發行等業務。先后為中國銀行股份有限公司青海省分行、中國建設銀行股份有限公司青海省分行、國家開發銀行青海省分行等提供了常年法律服務。
*聲明：本文觀點僅作為交流討論目的，不可視為樹人律師事務所正式法律意見或建議。如您有任何法律問題或需要法律服務，歡迎與本所聯系。
