變更《施工合同》約定的付款進度是否構成《中華人民共和國招標投標法（2017修正）》第四十六條規定的背離合同實質性內容
A公司通過招標方式與B公司就其建設工程項目簽訂了《施工合同》，雙方明確約定工程進度款支付至總價款的80%，現B公司請求A公司將進度款支付至總價款的90%，A公司能否與B公司簽訂《補充協議》將進度款支付至總價款的90%。
02法律規定
《中華人民共和國民法典》第四百八十八條規定：“承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。”
《中華人民共和國招標投標法（2017修正）》第四十六條規定“招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交。”
《中華人民共和國招標投標法實施條例（2019修正）》第五十七條規定“招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規定簽訂書面合同，合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。”
《中華人民共和國招標投標法實施條例（2019修正）》第七十五條規定“招標人和中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同，合同的主要條款與招標文件、中標人的投標文件的內容不一致，或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的，由有關行政監督部門責令改正，可以處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款。”
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二條第一款規定“招標人和中標人另行簽訂的建設工程施工合同約定的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款等實質性內容，與中標合同不一致，一方當事人請求按照中標合同確定權利義務的，人民法院應予支持。”
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十二條規定“當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結算工程價款的依據的，人民法院應予支持。”
03最高人民法院相關案例
河北易興建筑安裝工程有限公司;獻縣鴻基房地產開發有限公司;肖順洪建設工程施工合同糾紛審判監督民事判決書[（2016）最高法民再352號]
“（一）關于二審判決解除案涉合同是否正確的問題。根據已經查明的事實，易興公司經過招投標成為案涉工程中標人，并與鴻基公司簽訂《施工合同》，該《施工合同》與中標合同一致，并經依法備案，是雙方當事人的真實意思表示，且不違反法律、行政法規的強制性規定，合法有效。《施工合同》簽訂后，雙方又簽訂了《補充協議》和《施工協議》，對工程價款的計算方式和支付方式等《施工合同》實質性內容進行了變更，違反了《中華人民共和國招標投標法》第四十六條關于“招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議”的規定，應當認定為無效。”
新疆農業港房地產開發有限公司、劉佰明建設工程施工合同糾紛再審審查與審判監督民事裁定書[(2018)最高法民申859號]
“同日，農業港公司與晨光公司又簽訂一份《補充協議》，約定農業港公司將涉案項目的建設工程發包給晨光公司施工，承包方式為包工包料一次包死，即固定價格合同。工程總造價為38808750元，工期210天。招投標結果中標價不作付款和結算依據，中標總價與本協議不符的均以本協議單方報價所得的總價為準。該《補充協議》沒有經過招投標，且約定的建設工期、合同價款及價款結算方式、合同主體、支付進度款預付款等對《中標通知書》所記載的內容作出實質性變更，與中標的《建設工程施工合同》明顯不一致，違反了《中華人民共和國招標投標法》第四十六條“招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議”的規定，故原判決認定《補充協議》無效有事實和法律依據。”
04結論
根據上述法律規定，若A、B公司變更《施工合同》中約定的付款進度，則因屬于《中華人民共和國招標投標法（2017修正）》第四十六條規定的“背離實質性內容”而導致補充約定無效。
另外，根據《中華人民共和國招標投標法實施條例》第七十五條：“招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的，由有關行政監督部門責令改正，可以處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款。”之規定，A公司面臨被行政監管部門處罰的風險。
作者簡介
祁春珍，中國政法大學法學學士，現任礦產資源部助理律師，致力于公司治理、礦產資源、建設工程、股權收購、企業投資等業務方面的研究，多次參與公司建工糾紛訴訟以及其他日常法律事務等業務。先后為西部礦業股份有限公司、青海鹽湖工業集團股份有限公司、青海省有色地質礦產勘查局等客戶提供常年法律服務。
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