一、部分履行出資義務能不能除名？

在持股平臺中，除名退伙對合伙人的利益會產生重大的影響，因此法院可能對未按期足額繳納出資的合伙人能否直接除名的處理上會十分謹慎。

（2016）津0116民初44號在天津市立創恒通科技發展有限公司與東升映像（天津）文化傳播合伙企業、張加貝等合伙協議糾紛案中，本院認為由于對合伙人的除名是一種身份上的解除，是在無其他緩和解決方式時才能使用，即在窮盡了其他救濟途徑后才采用的一種方法，本案原告已履行大部分出資義務，如其他合伙人認為其未完全履行出資義務，可以要求其補繳出資或要求其承擔違約責任予以救濟，最終判決被告張加貝、北京資舟投資基金管理有限公司、北京信合大通投資管理中心于2015年11月27日做出的除名決議無效。

因此，實踐中若合伙人已經繳納了部分出資，在合伙協議沒有明確規定的前提下，司法實踐中通常不會將“未完全履行出資義務”作為其除名的法定事由，而是會先要求其他合伙人按照《合伙企業法》第六十五條的規定承擔補足義務和違約責任，除名則會作為最后的救濟手段。

所以，如果要達到除名的效果，其可以依據《合伙企業法》第四十九條第一款第四項的規定，在合伙協議中提前設置如若不在約定期限內繳納約定出資，即發生除名退伙事由的約定，并且在相關法律文件中的適當位置約定進行這樣嚴格約定的合理商業邏輯（例如對其他員工的公平性、未來上市審核時及時足額出資的重要性等等），從而在員工拒絕退出持股平臺但又存在未足額按期繳納出資的情況時，賦予其他合伙人依照合伙協議約定的程序直接對其除名的權利。

二、因故意或者重大過失給合伙企業造成損失該如何使用

除名情形需要滿足“故意或重大過失的行為”以及“給合伙企業造成損失”這兩個要件。實踐中，除非合伙協議中明確約定了故意與重大過失的情形以及量化的損失數額或標準，否則法院可能會非常謹慎地行使自由裁量權。

但是，在實踐中，作為持股平臺型的有限合伙很少開展實體經營；合伙人多數情況是被激勵對象，即便在任職期間因故意或重大過失行為對其所任職企業造成損失的，是否可以直接認定為是給“合伙企業造成損失”，亦值得探討。

因此，該等法定除名事由對作為激勵對象的員工而言，可適用的空間可能相對有限。如果員工若存在不當行為需要退伙的，因其存在身份特征，可以直接適用當然退伙的規定，較之除名退伙更為直接、程序相對更為簡便。

但是，如果激勵對象并非全部是企業的員工，針對該等人員可能很難適用當然退伙的方式使其離開持股平臺。因此為了防范此類主體的爭議，可以考慮對其適用除名退伙的方式。但仍然需要仔細推敲和設計“故意或重大過失的行為”以及“給合伙企業造成損失”的相關界定條款。

三、執行合伙企業事務時有不正當行為條款在實踐中的意義

在持股平臺中，該條款主要約束的是持股平臺中負責執行合伙事務的普通合伙人。在實踐中，為便于對持股平臺的管理，通常由企業的實際控制人或者其信任的人來擔任普通合伙人。因此對于普通合伙人而言，應當注意在合伙協議中預防和排除被認定為“不正當行為”或以此為由而失去對合伙平臺控制的風險。

四、其他合伙協議約定的事由的使用

《合伙企業法》第四十九條第四款的兜底條款，合伙企業還可以約定更為個性化、更為靈活的事由，這給予了合伙人極大的意思自治空間。如上篇“當然退伙”中所提及的員工與企業不再具有勞動關系亦可以考慮設置在本條款中。

五、持股平臺中適用除名退伙與當然退伙的比較

除名退伙與當然退伙都屬于法定退伙的方式，但是在實際運用中，這兩種退伙方式卻經常被混用。從除名退伙的情形來看，與當然退伙比較，我們認為：

?1、除名退伙更加側重于被退伙合伙人的主觀過錯。

結語

王易程律師是樹人成都區域所負責人，合伙人/律師，綿陽市第八屆人大常委會司法監督專家咨詢組成員、青海省人力資源協會外聘專家，專注于人力資源與公司股權結構設計相關法律的研究和實務，致力于為企業頂層結構設計與人力資源管理法律領域融合的實踐研究。在服務過程中堅持“以企業家的眼光去發現和對待風險，以律師的方式去管理和控制風險”的理念，為客戶提供高質量、高效率、精細化和專業化的法律服務。力求在提供法律服務過程中實現從“管理和控制客戶的法律風險”到“為客戶創造效益”的升華。

從業至今，主要參與的項目：青海珠峰鋅業有限公司、青海西部銦業有限責任公司員工安置項目；青海明膠經濟型裁員項目；青海省第二機床廠員工安置項目；青海江河源投資集團有限公司股權激勵項目；青海鹽湖啟迪科技有限公司股權激勵項目；四川中稅智匯稅務師事務所股權激勵項目；四川佰城佰村有限公司頂層結構設計項目，并為多家企業股權結構及公司治理頂層結構提供咨詢。

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